IPO项目中国有股转持实务

IPO项目中关于国有股转持业务操作实务孙凯二O一二年六月2—————————————————————————目录第一章国有股转持的含义及政策演变第二章国有股转持的审批部门及相关制度规定第三章IPO项目中国有股转持业务的律师操作实务第四章国有创投机构转持义务的豁免—————————————————————————————————第一章国有股转持的含义及政策演变———————————————————————————————————国有股转持的政策依据国有股转持的含义国有股转持政策演变过程第一章国有股转持的含义及政策演变—————————————————————————1、国有股转持的政策依据财政部、国资委、证监会、全国社会保障基金理事会于2009年6月联合发布的《境内证券市场转持部分国有股充实全国社会保障基金实施办法》（财企［2009］94号，简称《实施办法》）2、国有股转持的含义《实施办法》第五条。国有股转持是指股份有限公司首次公开发行股票并上市时，按实际发行股份数量的10%，将上市公司部分国有股转由全国社会保障基金理事会持有。5———————————————————————————————————时间政策动态2009年06月19日四部委联全发布《境内证券转持部分国有股充实全国社会保障基金实施办法》（94号文）2005年04月29日股权分置改革试点工作启动2004年01月31日国务院发布《国九条》，承认中国股市存在股权分置问题2002年06月24日国务院发出通知，停止通过国内证券市场减持国有股。2001年10月22日证监会宣布暂停在新股首发和增发中执行国有股减持政策2001年06月12日国务院发布《减持国有股筹集社会保障基金管理暂行办法》1999年12月02日证监会选定两家试点上市公司为中国嘉陵和黔轮胎。1999年10月27日国有股减持将通过配售方式实现。3、国有股转持政策的演变过程-国有股转持大事记—————————————————————————————————第二章国有股转持的审批部门和制度规定———————————————————————————————————国有股转持的审批原则国有股转持的审批部门国有股转持的相关制度规定第二章国有股转持的审批部门和制度规定—————————————————————————国有股转持的审批原则国家所有，分级管理两级审批：（央企：国务院国资管理部门；地方企业：省级（计划单列市）以上人民政府国资管理部门）国有资产监督管理委员会财政部门（金融类企业）审批权限：省级（含计划单列市）以上国有股转持的审批部门8•财政部《财政部关于股份有限公司国有股权管理工作有关问题的通知》（财管字［2000］200号）•国资委《上市公司国有股东标识管理暂行规定》（国资发产权［2007］108号文）•国资委《关于施行〈上市公司国有股东标识管理暂行规定〉有关问题的函》（国资厅产权［2008］80号）要特别关注国资企发［1994］81号《股份有限公司国有股权管理暂行办法》已于2008年被废止第二章国有股转持的审批部门和制度规定—————————————————————————国有股转持业务所涉相关制度和规定国有股确认主要适用的规定9第二章国有股转持的审批部门和制度规定—————————————————————————国有股转持业务所涉相关制度和规定国有股转持主要适用的政策•财政部、国资委、证监会、全国社会保障基金理事会《境内证券市场转持部分国有股充实全国社会保障基金实施办法》（财企［2009］94号）-适用于境内首发上市•国务院《减持国有股筹集社会保障基金管理暂行办法》-适用于境外发行上市10第二章国有股转持的审批部门和制度规定—————————————————————————国有股转持业务所涉相关制度和规定国有创投转持义务的豁免•财政部、国资委、证监会、全国社会保障基金理事会《关于豁免国有创业投资机构和国有创业投资引导基金国有股转持义务有关问题的通知》（财企［2010］278号）•财政部《关于豁免国有创业投资机构和国有创业投资引导基金国有股转持义务有关审核问题的通知》（财企［2011］14号）11——————————————————————————第三章IPO项目中国有股转持业务的律师操作实务———————————————————————————————————一、国有股的界定二、转持股份的计算方法和转持方式三、转持政策实施后IPO公司国有股转持的程序四、律师的主要服务内容12——————————————————————————一、国有股东的界定对108号文进行细化，规定以下四类主体标注为为国有股东1政府机构、部门、事业单位、国有独资企业或出资人全部为国有独资企业的有限责任公司或股份有限公司2上述单位或企业独家持股比例达到或超过50%的公司制企业；上述单位或企业合计持股比例达到或超过50%，且其中之一为第一大股东的公司制企业3上述“2”中所述企业连续保持绝对控股关系的各级子企业4以上所有单位或企业的所属单位或全资子企业难点是混合所有制企业中国有参股企业的界定。实务中，律师在协助当事人办理向国资部门申请的国有股权管理批复文件时，除了应熟练掌握和应用相关法规政策外，还应与当地国资部门进行充分的沟通。80号文108号文国有及国有控股企业、有关机构、部门或事业单位13二、转持股份的计算方法及转持方式——————————————————————————•转持总量：实际发行股份数量的10%。•单个国有股东应转持的股份数量的计算公式：某一国有股东的转持股份数量=（该股东所持发行人的股份数量/发行人全部国有股东的持股总数）×发行人本次实际公开发行股份数量×10%。•按此公式计算后，如某一国有股东的持股数量少于应转持股份数量的，按实际持股数量转持。•混合所有制的国有股东，由该类国有股东的国有出资人按其持股比例乘以该类国有股东应转持的权益额，履行转持义务。在具体方式上，可选择直接转持股份，或以上缴分红或自有资金方式履行转持义务。14三、转持政策实施后IPO公司的国有股转持程序（一）——————————————————————————国有股东履行内、外部决策和审批程序股份转持构成股份处置和变动，须履行内部决策程序，如董事会批准（国有独资公司履行总经理办公会批准）；还需按国有资产处置的相关规定履行主管部门的审批手续。国有股东出具承诺函、委托函承诺函出具对象：发行人、全国社保基金理事会。内容：1、转持股份数量（列明转持股计算公式）2、同意中登公司对转持股份的划转和登记。委托函出具对象：发行人第一大国有股东。内容：同意委托由其统一办理国有股确认及转持申请及备案等事宜。发行人第一大国有股东向有权国资部门申请申请请示要附：发行人国有股确认及转持方案、各国有股东股本演变说明及国有产权登记证、各国有股东（层层追溯至国有出资机构）的工商登记查询卡、国有股东的决策及审批文件等。（具体可与审批部门沟通）15三、转持政策实施后IPO公司的国有股转持程序（二）——————————————————————————国资部门出具批复批复同时抄送全国社会保障基金理事会和中登公司批复作为发行人IPO申报的必备文件提交证监会批复内容主要包括：1、国有股东及持股数量的确认；2、各国有股东转持股份数量（计算公式）。中登公司将转持股份划转至全国社保基金理事会持有转持情况报国资部门备案1、以现金方式履行转持义务的，将现金缴至中央金库。2、关注现金缴纳的计算问题。各国有股东将转持情况汇总至第一大国有股东，由第一大国有股东报国资部门备案，同时抄送财政部和全国社保基金理事会。_______________________________________四、律师的服务内容1、提供咨询服务，向公司介绍与国有股权设置及转持有关的法规政策2、协助制定国有股转持工作方案3、法律尽职调查（确认国有股东）4、协助发行人拟定国有股权设置及国有股转持方案、草拟相关文件5、审查国有股东关于股份转持的内外部审批文件、承诺函等文件6、就发行人国有股权管理和转持事项出具法律意见书7、应发行人要求，与国资部门、各国有股东就转持事项进行沟通四、律师的服务内容（一）—————————————————————————政策咨询服务国有资产处置方面的法律法规和政策国有股权管理方面的法律法规和政策国有股转持方面的法律法规和政策尽管按规定由发行人第一大国有股东申报国有股转持事项的审批，且国有股转持确属相关国有股东的权利处分，但实务中，基于IPO申报，该项工作由发行人组织协调。发行人律师和保荐机构要结合发行人IPO申报时间安排，提示发行人适时启动国有股转持审批事项。在制订国有股转持工作时间表时，要考虑各国有股东的内外部决策和审批时限、国资部门的审批时限等，使工作时间表具有可执行性。制订国有股转持工作方案四、律师的服务内容（二）—————————————————————————尽职调查尽调的核心内容之一：根据国有股东的认定标准，对发行人及其法人股东，并逐级追溯其控股股东的主体资质及股权结构进行核查。审查文件包括但不限于：企业法人营业执照及其他有关主体资质文件、公司章程、工商登记的股权信息文件（记载股东及出资情况的工商登记查询卡）等；尽调的核心内容之二：核查发行人设立至今股权变动情况，尤其是国有股的变动的合法性、有效性，以保证发行人申报审批的现有的国有股东身份的合法性和有效性。结合IPO申报中对该部分内容的尽调情况进行。四、律师的服务内容（三）—————————————————————————拟订国有股确认和转持方案协助发行人拟订国有股确认及转持方案是律师在该项业务中的核心服务内容方案的主要内容包括：1、发行人现有股权结构；2、发行人国有股变动过程；3、发行人现有国有股东的股权结构及认定依据；4、发行人首次公开发行并上市方案；5、国有股东的转持数量及转持方式等。方案一般是作为向国资部门的请示的附件一并报国资部门。国有股转持方面的法律法规和政策按照股份公司国有股权管理的规定，股份公司设立、变更（包括增资、国有股处分等）均需取得国资部门批准，如该等审批程序缺失，建议发行人就相关审批事项一并报国资部门确认。律师在协助拟订国有股转持方案时，需发行人国有股权管理方面存在的特定问题，有针对性地拟定。四、律师的服务内容（四）—————————————————————————草拟相关文件根据国资部门的审批要求，协助草拟相关文件，如承诺函、委托函等。根据项目的不同需要，有时需要律师草拟的文件更多，基本会涵盖转持所涉发行人或国有股出具的全部相关文件。国资部门在审批国有股转持事项时，一般都会要求法律意见书作为必备的申报文件之一。法律意见书主要内容包括：1、公司的主体资格；2、公司历次股权变动（尤其是国有股的变动）情况的核查；3、公司目前全部法人股东的主体资格及股权结构（层层追溯至实际控制人）的核查情况；4、公司国有股权管理方案的主要内容；5、国有股转持的相关内容；6、结论意见。发表意见的重点：1、发行人国有股历次变动情况的合法有效性；2、方案（主要是国有股东的认定及转持内容）是否符合相关规定等。出具法律意见书四、律师的服务内容（五）—————————————————————————服务中要特别重视沟通与国资部门的沟通，非常重要。律师在协助发行人制订工作方案之前，就要与发行人一起与国资部门进行预沟通。了解国资部门的审批要求，文件要求，审批时限等。（还有很多细节的沟通）对比较特殊的不易界定的国有股东，有时还需与更高层级的国资部门汇报和沟通；与第一大国有股东的沟通。与其他国有股东的沟通。22——————————————————————————第四章国有创投机构转持义务的豁免———————————————————————————————————一、豁免的政策依据二、申请豁免的国有创业投资企业的资质条件三、申请豁免的国有创业投资引导基金的资质条件四、可豁免的投资中小企业的规模认定23豁免的政策依据第四章国有创投机构转持义务的豁免———————