XXXX合同的履行

12019/8/20第五章合同的履行第一节合同的履行的概述第二节合同的履行的原则第三节合同的履行的规则第四节双务合同履行中的抗辩权22019/8/20第一节合同履行概述债务人自觉实现给付义务的行为------应为实现债权的行为------------目的依法和合同约定而作出的行为-------正确含义32019/8/20第二节合同履行的原则一、实际履行原则实际履行要求必须按原标的履行，不允许代偿履行。1、在合同的履行中，要履行合同约定的标的，不能用其他标的代替2、要实际履行标的，不能用违约金或赔偿金代替42019/8/20例外：1）不可抗力致使合同无法实际履行2）特定物灭失使实际履行成为不可能3）当事人一方违约，使合同实际履行成为不再必要4）法律、法规的直接规定铁路运输货损52019/8/20二、全面正确履行原则(适当履行60条)主体正确标的正确数量、质量正确价款正确履行时间正确履行地点正确履行方式正确其他62019/8/20三、情势变更原则（一）概念合同依法成立后，因不可归责于双方当事人的原因发生了不可预见的情势变更，致使合同的基础丧失或动摇，若继续维持合同的原有效力则显失公平，允许变更或解除合同的原则解释2，26条72019/8/20（二）适用情势变更原则的条件1、发生了情势变更的客观事实通涨、政府发布命令、政策改变2、发生在合同成立之后，履行完毕之前3、是当事人不可预见的，非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化4、不可归责于双方当事人5、使合同的履行结果显失公平82019/8/20第26条应属于所谓的“完全性法条”，即完整规定了构成要件与法律效果。从构成要件言，发生在订立合同时的重大变化、该变化无法预见、该变化非不可抗力造成、该变化不属于商业风险、该变化导致继续履行合同会造成明显不公平或者不能实现合同目的等五种为构成要件，可能变更或者解除合同则为法律效果。由于五种构成要件乃被穷尽性列出，其具有充分必要条件的逻辑属性，因此，整个第26条乃完整表达了价值取向的法律规范。根据法律解释方法论，运用反对解释法，只要不具备五个构成要件中的一个，就不应该具备合同被变更或被解除的可能性。92019/8/20如何理解1、情势的变动应不属于不可抗力。2、情势的变动应不属于正常的商业风险。原因在于，合同是当事人进行未来计划的工具，合同最重要的功能就是对正常的商业风险予以分配。正常的商业风险应由合同当事人按照合同的约定承担。《合同法》第117条全部或者部分免除违约责任；《合同法》第94条第（一）项的规定解除合同，一方给对方发出解除合同的通知，即可发生合同解除的效果。102019/8/20甲、乙于2008年1月签订买卖合同，约定甲向乙出售某草莓1万斤，每斤5元，交货时间为2009年4月。（a）如果2009年4月草莓的市场价格为每斤7元，合同的存在意味着草莓市价上涨的风险根据合同由甲承担，甲不能据此主张情势变更。（b）如果2009年4月草莓的市场价格为每斤4元，则意味着草莓市价下跌的风险由乙承担，乙不能抱怨不公平，因为合同就是用来让一方为“不太严重的”不公平埋单的制度。〖例1〗正常的商业风险112019/8/20〖例2〗职业炒家钟某与甲签订合同，约定甲交给钟某5亿元炒股，成本由甲承担，钟某提成利润的50％；亏损额在五百万元以下的，钟某不承担责任，亏损额在五百万元以上的，钟某承担20％的责任。正当钟某信心百倍之时，中国股市积累的问题发生总爆发，股票指数由一万一千点跌至一千一百点。此例中：钟某不得援用情势变更原则，这是正常的商业风险（“股市有风险，投资须谨慎”）。正常的商业风险122019/8/203、合同赖以订立的客观情势之变动须达到异常的程度。可分为两类：（a）等价关系的严重破坏（如严重的通货膨胀，原材料价格的大幅上涨）。普通的货币贬值、原材料价格的一般波动、一般的市场供求变化都属于正常的商业风险，因而不属于情势变更。（b）能够导致合同目的不能实现的情势变动，如政府经济政策变动，提供劳务合同的债务人丧失劳动能力等。132019/8/20〖例1〗2008年1月1日，甲给乙借款100万美元，无利息，约定乙于2010年返还甲1000万卢布。合同订立时美元与卢布的比率为一比十，临近还款时，卢布大幅贬值，美元与卢布的比率为一比五十。此例中：卢布币值的狂跌，构成情势变更，甲有权请求变更合同。应变更142019/8/20〖例2〗武汉煤气公司与重庆仪表厂于1991年1月签订购买1万台煤气表的合同，约定每块煤气表价格40元，交货期限为1993年1月。当时，制造煤气表的原材料铝的价格为每吨4千元。1992年春天，有一位老人在中国的南海边化了一个圈，铝的市场价格暴涨为每吨1万6千元。此例中：铝的价格大幅上涨构成情势变更，继续按照原合同履行，将会导致重庆仪表厂的生存毁灭。首列情势变更152019/8/20〖例3〗钟某于2008年1月与东风汽车公司签订买卖合同，约定钟某购买200台C5小汽车，用于北京经营出租。合同订立后，汽车交付前，北京市政府公布新增汽车排放标准，C5小汽车按照新的规定不能上路运营。此例中：由于政府的政策调整，钟某订立合同的目的不能实现，构成情势变更，钟某有权请求法院解除合同。162019/8/20〖例4〗2008年7月1日，北京国安足球俱乐部与职业球员钟某签订合同，约定国安雇佣钟某10年，年薪500万元。2008年8月1日，钟某在中场休息时因饮用了球迷送的饮料，发生中毒，丧失运动能力。此例中：情势相当异常，构成情势变更。如果钟某还有利用价值，国安可以考虑变更合同，比如将年薪调整为每年3万元；如果钟某没有利用价值，国安可以考虑解除合同。172019/8/204、情势变更须发生在合同成立后履行完毕前。对此，应做如下理解：①合同订立前已经发生的事件，原本就是双方订立合同时作为参照的合同基础，合同订立后，情势未曾发生过变更。此时没有情势变更原则适用的余地。如果符合构成要件的，可以适用显失公平、欺诈、重大误解等制度解决。182019/8/20〖例1〗炊具生产企业甲与乙商场签订高压锅买卖合同，约定每个高压锅价格80元。合同订立时，制造高压锅的钢材价格已经由每吨3000元上涨到9000元，甲误以为钢材的市场价格为3000元每吨。此例中：（a）甲可以重大误解为由撤销合同；（b）如果甲的错误是因为乙的欺诈发生的，甲可以欺诈为由撤销合同；（c）如果乙利用了自己的优势，或者利用了甲的无经验、轻率，使合同于订立时显失公平，甲可以显失公平为由撤销合同。（d）甲唯独不能依照情势变更有所主张。考察情势变更的时间192019/8/20②合同履行完毕后发生情势变更的，对当事人而言不存在显失公平的问题；并且，合同因为履行完毕而消灭。〖例2〗钟某将自己的房屋以20万元的价格出卖给李某，钟某交付房屋且办理了过户登记，李某支付了全部价款。此后，温州炒房团在政府保9％增长措施的配合下，半年内使房屋价格实现了翻两番（假设货币无相应幅度贬值）。此例中：情势变动固然异常，但合同已经履行完毕，钟某不得主张情势变更。202019/8/205、情势变更的发生不可归责于当事人。对此，应做如下理解：①如果情势的变更可归责于一方当事人，则其发生表明该当事人具有过错，自应遭受其损失，没有特殊保护的必要，其不得主张情势变更。该方当事人因此不能履行合同的，应当承担违约责任。〖例1〗某培训学校因克扣拖欠老师工资，教师因此集体罢课，导致数百名培训学员不能如期上课。此例中：情势的变动可归责于该培训学校，其不得援用情势变更请求解除与学员的培训合同。而是应当对学员承担违约责任，学员可以依照《合同法》第94条的规定解除合同。不可归责于当事人212019/8/20②一方迟延履行期间发生情势变更的，迟延履行一方不得援用情势变更原则。〖例2〗“地王”房地产开发公司因为资金链断裂，在建工程中途停工，不能按照合同约定于2009年3月1日向业主交付房屋，“地王”公司于2010年7月1日起诉，请求法院适用情事变更，解除与500名业主的房屋买卖合同。理由是自2009年3月至2010年6月期间，建材的价格上涨了五倍。此例中：“地王”公司迟延履行期间发生情势异常变动，地王无权援用情势变更。不可归责于当事人222019/8/206、情势变更是当事人于缔约时所不可预见的。这一要求的内涵是：预见的主体是因情势变更而遭受不利益的一方；预见的内容为情势变更发生的可能性；预见的时间为合同订立之时，预见的标准为主观标准（即以遭受不利一方当事人的实际预见能力为准）。如果当事人于订约时能够预见情势变更，则表明他承担了该风险，不再适用情势变更原则。232019/8/20〖例〗钟某有一套房屋，市场价格20万元，钟某此前曾经听在国土局工作的亲戚透露说，“地王”房地产公司十有八九会征用该地段的土地，届时，该房屋的价格将增至50万元。钟某为了还债，仍以20万元的价格将房屋出售。房屋交付后，在办理过户登记过程中，开发消息公布，此房屋的市价果然涨至55万元。此例中：钟某于订立合同时已经预见到了情势的变更，仍然订立合同，表明其原意自甘冒险，钟某无权主张情势变更。242019/8/207、情势变更使继续履行原合同将显失公平。其含义是，情势变更后，如果仍然依照原来的合同条款履行合同，将以牺牲一方的巨大利益为代价而使对方获得巨额利益。注意----应当经高级人民法院审核。必要时应报请最高人民法院审核。《最高人民法院关于正确适用合同法解释（2）服务党和国家的工作大局的通知》规定，人民法院在审理案件中确需适用情势变更原则的，应当由高级人民法院审核。必要时应报请最高人民法院审核。252019/8/20（三）情势变更的效力1、变更合同2、解除合同1.双方当事人可以协议变更或者解除合同2.双方当事人不能达成协议的，受有不利益的一方当事人可以起诉至法院，法院享有“公平裁决权”，有权以下列方式直接干预合同关系：①合同目的不能实现，或者合同的履行成为不可预期，或者合同的履行失去意义的，人民法院应判决解除合同；②合同目的可以实现的，人民法院可以判决变更合同。3.合同变更或者解除的，受有不利益的一方当事人对对方当事人不承担损害赔偿责任。因为，这是不可归责于他的。262019/8/20事例:生产方买方10万套仪器甲---------乙原料铝锭价格大幅上涨导致成本增加借用铝锭10吨甲-----------乙甲将其换成钢材，钢材价格下跌不能如期归还。272019/8/20第三节合同履行的规则给付验收(标的物,工作成果,工程等)结算282019/8/20债权人当事人债务人第三人法律、合同允许、不违反合同的性质可以代替债权人、债务人合同当事人应对第三人的行为负责（65相对性）一、履行主体292019/8/20质量-------约定协议补充---有关条款、交易习惯61、62条填补国家标准行业标准通常标准（同类交易中产品应达到的标准）合同目的产品性能产品用途二、履行标的ISO9000品质保证及管理体系标准302019/8/20价格约定协议补充---有关条款、交易习惯63条填补订立合同时履行地的市场价格依法执行政府定价、指导价312019/8/20标的的数量采用标准计量单位易挥发、易损耗的商品应规定合理损耗、合理磅差、正负尾数322019/8/20三、履行期限（62）随时履行的合同1、提出履行或要求履行的期限2、需宽限期的以合理展期届满为履行期3、按合同性质应在特定时间履行的例如：中秋节、圣诞节、春节等或季节性货品332019/8/20四、履行地点1、法律有特别规定的，例如：票据法23条……汇票上未记载付款地的，付款人的营业场所、住所或经常居住地为付款地2、合同法62条货币-----接受货币一方所在地不动产----不动产所在地其他标的----在履行义务一方所在地342019/8/20五、履行方