第4章--担保物权

第四章担保物权第一节担保物权概述一、概念为确保债权的实现，在债务人或第三人财产上设定的、以在债务不履行时以该财产的价值来优先清偿债务为内容的他物权。二、特征1、从属性：主债权不成立，担保物权不能成立主债权转让，担保物权随之转让主债权消灭，担保物权随之消灭债权担保物权债权担保物权主权利从权利目的与手段甲乙A（提供者，即担保人：债务人，或第三人）2、不可分性担保物全部价值，担保全部债权的实现——担保物的价值，与所担保的债权额，呈整体上的对应关系。担保物A————————债权额（10万元）（15万元）A部分毁损灭失，剩4万——4万价值，担保15万债额A一分为二：4万；6万——各自担保15万债额债务人自动清偿5万——剩余10万，受担保物全部价值担保债权人将5万债权转让给他人——两个债权，均受担保物全部价值担保3、物上代位性——价值支配权，可及于价值代位物之上担保期间，担保财产毁损、灭失或者被征收等，担保物权人可以就获得的保险金、赔偿金或者补偿金等优先受偿。4、优先受偿性在主债务人不履行到期债务时，担保物权人有权就担保物的价值，优先受偿。不足部分，依普通债权，向主债务人主张。担保物权的担保机理：物权优先于债权债权人甲————————债务人A（法人）（债权额：150万）（资产：房屋100万，现金200万）债权人乙：200万债权人丙：250万甲根据债权，从A受偿：150万*[300/(150+200+250）]=75万甲根据抵押权：——从A受偿100万——剩余50万，根据债权，从A受偿：50万*[200/(50+200+250）]=20万抵押例证1债权人甲————————债务人A（法人）（债权额：150万）（资产：300万）债权人乙：200万债权人丙：250万甲根据债权，从A受偿：150万*[300/(150+200+250）]=75万甲根据抵押权：——从B受偿100万——剩余50万，根据债权，从A受偿：50万*[200/(50+200+250）]=20万抵押第三人B（资产：房屋100万，现金200万）债权人丁：150万债权人戊：250万问题：优先受偿权，优先于谁？例证2第二节抵押权一、概念债权人对债务人或第三人提供的不转移占有的动产或不动产，在债务人到期不履行债务时，得就该财产的价值优先受偿的权利。债权人——————债务人（抵押权人）A（抵押物）抵押人（债务人，或第三人）抵押合同不移转占有抵押权二、抵押权的设立（一）订立抵押合同1、当事人：债权人（抵押权人）——抵押人（抵押物的提供者）2、书面形式（二）抵押合同与抵押登记1、不动产抵押——公示成立抵押合同——债权效力抵押登记——物权变动（抵押权产生）2、动产抵押——公示对抗（交通工具、生产设备、原材料、半成品、产品）抵押合同——物权变动（抵押权产生）抵押登记——对抗第三人甲————乙动产A抵押丙抵押登记如登记，谁优先？如未登记，谁优先？三、禁止抵押的财产1、土地所有权；2、集体土地使用权，但法律规定可以抵押的除外：（1）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地承包权（2）随房抵押的乡镇、村企业的建设用地使用权3、学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的公益设施；4、权属不明或者有争议的财产；5、依法被查封、扣押、监管的财产；6、法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。问题：抵押了，怎么办？四、抵押权的效力（一）抵押权对所担保的债权的效力（主债权范围）主债权、利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（二）抵押权对抵押物的效力1、从物；2、附着物；3、价值代位物；4、抵押物扣押后的孳息抵押物孳息的收取：1、抵押期间，抵押人收取孳息；2、扣押期间，抵押权人收取孳息。抵押权人未通知应当清偿法定孳息的义务人的除外；3、抵押权人收取的孳息，应当先充抵收取孳息的费用。抵押权人收取孳息=取得孳息的抵押权（三）保全效力因抵押人行为造成抵押物价值减少的，抵押权人有权要求停止侵害、恢复抵押财产的价值或者提供相应的担保。否则，抵押权人有权要求债务人提前清偿债务。（四）物上代位效力担保期间，担保财产毁损、灭失或者被征收等，担保物权人可以就获得的保险金、赔偿金或者补偿金等优先受偿。（五）优先受偿效力在主债务人不履行到期债务时，抵押权人有权就抵押物的价值，优先受偿。不足部分，依普通债权，向主债务人主张。五、抵押人的抵押物处分权（一）出卖抵押物1、征得抵押权人同意，否则“不得转让抵押财产”。但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。2、价金代位——抵押人经抵押权人同意转让抵押财产的，应当将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务或者提存。转让的价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。甲————乙（抵押权）A抵押丙甲————乙A抵押转让丙（取得所有权）抵押权价金价金成为抵押物“价金代位”价金高低，影响抵押权人利益未经同意不得转让丙代为清偿的效果：债权消灭——抵押权消灭由第三人代为清偿，能否自由转让？由甲（抵押人）代为清偿，能否自由转让？抵押权与物权法原理的比较：甲————乙A抵押丙（取得所有权）转让如未登记，抵押权消灭=不能对抗善意第三人如登记，抵押权继续存在=可以对抗第三人甲————乙A抵押转让丙（取得所有权）物上抵押权消灭价金价金成为抵押物“价金代位”物权法原理：我国立法：（二）抵押人出租抵押物背景：“买卖不破租赁”——承租权不受租赁物所有权变动的影响1、先租后押——订立抵押合同前抵押财产已出租的，原租赁关系不受该抵押权的影响。2、先押后租——抵押权设立后抵押财产出租的，该租赁关系不得对抗已登记的抵押权。总结——抵押在先+抵押登记：抵押权的行使中，承租人不得主张“不破”之保护（二）抵押人就抵押物再次抵押1、一物之上，并存若干抵押权：受偿顺序抵押权都登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；抵押权已登记的先于未登记的受偿；抵押权都未登记的，按照债权比例清偿。抵押物A1日，抵押给甲，未登记，担保100万4日，抵押给乙，登记，担保200万4日，抵押给丙，登记，担保400万8日，抵押给丁，未登记，担保300万设：变价得300万元设：变价得800万元问题：担保物价值不够，怎么办？抵押人所担保的债权超出其抵押物价值的，超出的部分不具有优先受偿的效力——普通债权2、部分抵押权变更一物多押，在抵押担保期间，部分抵押权变更，不得对其他抵押权人产生不利影响。抵押物A（250万）①甲：100万债权②乙：200万债权变更为150万；50万；150万；250万；抵押物B（600万）①甲：100万②乙：300万③丙：500万交换顺位3、抵押权人与所有人混同——顺位固定主义抵押物（600万）①甲：100万②乙：300万③丙：500万取得所有权顺位固定①甲：100万②乙：300万③丙：500万甲：100万乙：300万丙：200万顺位递升①乙：300万②丙：500万乙：300万丙：300万六、抵押权的实行（一）实行方式1、协商实行：（1）抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿（2）协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。债权人————债务人（抵押人）2、法院实行：抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议（二）“流质约款”之禁止规则：抵押合同中禁止约定：“一旦债务不履行，抵押权人即取得抵押物的所有权”————第三人（抵押权人）抵押物其他财产协议不合理的低价撤销七、特种抵押（一）最高额抵押1、概念：在预定的最高限额内，为担保将来一定期间连续发生的债务之清偿而设定的抵押。抵押人（最高额抵押物A）————抵押权人（系列主债权）金额时间02、特征：（1）债权的系列性（2）突破担保权的从属性——抵押先成立注意：最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。抵押担保3、债权的确定（担保范围的确定）条件——（1）约定的债权确定期间届满；没有约定债权确定期间或者约定不明确，抵押权人或者抵押人自最高额抵押权设立之日起满二年后请求确定债权；（2）新的债权不可能发生；（3）抵押财产被查封、扣押；（4）债务人、抵押人被宣告破产或者被撤销；金额时间04、最高额所担保的债权的转让最高额抵押担保的债权确定前，部分债权转让的，最高额抵押权不得转让，但当事人另有约定的除外。（二）浮动抵押1、概念：经当事人书面协议，当事人可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。抵押人——————抵押权人所有动产总价值浮动2、浮动抵押的设定：登记对抗3、登记对抗的限制：浮动抵押权，不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。A正常买受人抵押4、抵押物范围的确定：抵押财产自下列情形之一发生时确定：（1）债务履行期届满，债权未实现，或当事人约定的实现抵押权的情形（2）抵押人被宣告破产或者被撤销；（3）严重影响债权实现的其他情形。抵押人——————抵押权人所有动产所有动产第三节质权一、概念债权人对债务人或第三人提供的移转占有的动产或其他权财产权利，于债务人到期不履行债务时，得就该出质财产的价金优先受偿的担保物权。二、动产质权（一）动产质权的设定——公示成立1、订立动产质权合同：债权人（质权人）——提供人（出质人）2、交付动产质物（1）禁止以占有改定方式设立动产质权。（2）质物交付之后，质权人将质物返还给出质人的，质权存续，但不能对抗第三人。（二）动产质权的效力1、质权对所担保的债权的效力主债权、利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用、收取孳息的费用、保管质物的费用2、质权对质物的效力——从物、附着物、价值代位物、质物孳息3、保全效力因不能归责于质权人的事由，导致质物价值毁损的，质权人有权要求出质人提供相应的担保——否则，质权人可以拍卖、变卖质物，所得价金可以提存，或提前受偿。质物孳息的收取质押期间，由质权人收取孳息优先冲抵收取孳息的费用——收取孳息上的质权4、不得擅自使用质物义务质权人在质权存续期间，未经出质人同意，擅自使用、处分质押财产，给出质人造成损害的，应当承担赔偿责任。5、妥善保管义务（1）质权人负有妥善保管质押财产的义务；因保管不善致使质押财产毁损、灭失的，应当承担赔偿责任。（2）质权人的行为可能使质押财产毁损、灭失的，出质人可以要求质权人将质押财产提存，或者要求提前清偿债务并返还质押财产。6、物上代位效力——保险金、赔偿金、补偿金7、优先受偿效力——优先于“出质人的债权人”受偿（四）转质1、概念：动产质权人将质物再次出质给第三人，并且交付质物。（出质人——质权人——转质权人）2、分类：根据质权人是否因此向出质人承担责任，转质可以分为：（1）责任转质A、无权处分B、第三人是善意的，可以善意取得C、造成出质人损害，质权人向出质人承担赔偿责任（2）承诺转质A、征得债权人同意，担保自己债务B、转质权优先行使C、质物所担保的债务总额不变甲————乙————丙出质转质12万8万变价20万8万4万（五）质押权的实行1、实行方式（1）协商实行：债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，质权人可以与出质人协议以质押财产折价，也可以就拍卖、变卖质押财产所得的价款优先受偿。（2）法院实行：出质人可以请求质权人在债务履行期届满后及时行使质权；质权人不行使的，出质人可以请求人民法院拍卖、变卖质押财产。2、“流质约款”之禁止规则质押合同中禁止约定：“一旦债务不履行，质押权人即取得质物的所有权”三、权利质权——可质权利，客体无形（一）债权有价证券质(汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单)1、设立：书面合同＋交付（公示成立）例外：没有权利凭证的，质权自有关部门办理出质登记时设立。2、实行：有价证券的兑现日期或者提货日期先于主债权到期的，质权人可以兑现或者提货，并与出质人协议将兑现的价款或者