法律文书(律师)

第六章法律诊所实习律师实务文书律师实务文书•第一节律师实务文书概述•第二节民事起诉状•第三节民事答辩状•第四节民事反诉状•第五节民事上诉状•第六节民事再审申请书•第七节刑事自诉状•第八节刑事附带民事起诉状•第九节行政起诉状•第十节行政上诉状•第十一节行政答辩状•第十二节辩护词•第十三节民事案件代理词•第十四节支付令申请书•第十五节强制执行申请书•第十六节管辖异议申请书•第十七节遗嘱•第十八节分单第一节律师实务文书概述•一、律师实务文书的概念•律师实务文书，是指律师在开展业务活动过程中，根据事实和法律规定，制作和使用的具有法律意义的各类文书的总称。•《中华人民共和国律师法》规定，律师的职责是依据事实和法律为当事人提供法律服务，维护当事人的合法权益。因此律师实务文书的适用范围以法定的律师业务范围为限，主要指律师接受案件当事人的委托，担任辩护人、代理人参加诉讼活动及为当事人提供其他法律服务时依法制作的文书。二、律师实务文书的种类1、律师实务文书按照制作主体不同，可以做如下分类：•（1）以律师事务所名义出具的法律文书，包括刑事辩护委托协议、为犯罪嫌疑人提供法律帮助委托协议、民事代理委托合同、律师事务所函等。•（2）以律师名义出具的法律文书，包括辩护词、代理词、各类笔录等。•（3）律师根据当事人的委托，以委托人的名义代替委托人出具的法律文书，包括起诉状、答辩状、申请书等。•2.律师实务文书按照文书性质不同，可以做如下分类：•（1）诉讼文书，包括律师参与刑事诉讼、民事诉讼、行政诉讼及参与执行活动的法律文书，如辩护词、代理词、行政案件委托代理合同、强制执行申请书等。•（2）非诉讼文书。指律师参与非诉讼法律事务活动制作并使用的法律文书，如律师意见书、代书遗嘱等第二节民事起诉状•一、民事起诉状的概念和适用•民事起诉状，是公民、法人或者其他组织认为自己的民事合法权益受到侵害时向人民法院提起诉讼，请求人民法院依法作出维护自己合法权益的裁判而制作的法律文书。•按照法律规定，起诉必须符合下列条件：•（1）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人或其他组织。•（2）有明确的被告。•（3）有具体的诉讼请求。•（4）属于人民法院受理的民事诉讼范围和受诉人民法院管辖。二、民事起诉状的内容和制作要求•（一）首部•1.标题。•2.当事人的基本情况。•（二）正文•1.诉讼请求。•2.事实与理由。•3.证据和证据来源，证人姓名和住址。•（三）尾部•1.致送机关。写明主送人民法院的名称。•2.起诉人签署，注明制作日期。二、民事起诉状的内容和制作要求起诉状由首部、正文、尾部（含附项）三部分首部1、标题应该在上部中央书写2、当事人基本状况应写明有关原、被告身份的基本状况，即写明原告和被告人的姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业、工作单位和住址、邮政编码、联系电话等项目。委托人是未成年人的，应该在原告人的下一行写明法定代理人的基本情况以及与原告人的关系。被告是企事业、机关、团体，应写明被告人的企业名称、单位地址，还应在下一行写明法定代表人姓名、职务等。当事人是多人，书写顺序要先写原告人，依次有几个写几个。原告人如有代理人，要在原告人姓名的下一行写明。被告人是多人的，要依次有几个写几个。案件有第三人和关系人的，要依次写明。正文1、诉讼请求四要四不要：一要明确，不要含糊；二要具体，不要笼统；三要合理合法，不要提无理要求；四要相对固定，不要任意变换；需要注意：民事起诉状：主要写明请求解决的诉讼标的，例如：请求法院责令被告人赔偿损失、清偿债务、履行合同、给付赡养费，继承遗产等。2、事实与理由“讲事实，摆道理”六要六不要：一要和诉讼请求一致，不要互相矛盾；二要写的具体，不要抽象空洞；三要实事求是，不要扩大或缩小；四要把关键情节交代清楚，不要含糊其辞；五要有理有据，不要捕风捉影；六要心平气和，不要刻薄挖苦。叙述事实时，列举各种证据；在写前，讲证据编号，可以在适当位置用括号加以注明。根据事实，概括地分析案件的性质、危机、结果以及责任，同时提出诉讼请求所依据的法律条文，以论证诉讼请求的合理、合法。理由主要包括：一、认定案件事实的理由；二、提出法律根据的理由；引用法律条文—全面、具体--应引用到条、款、项，不能只引用条文三要三不要：一要讲道理，不要强词夺理；二要提供证据，不要空口无凭；三要有针对性的引用法律条文，不要没有法律根据；尾部要依次写明下列事项：1、“此致”“XX人民法院”分两行书写2、落款。在有下方，起诉人、代书人签名，并注明年月日3、附项。应写明：本起诉状副本X份；有关证明材料X份。三、制作民事起诉状应注意的问题•1.主体适格，被告明确。•2.诉讼请求要全面、具体、明确，不能含糊其辞。不能笼统地写“请求人民法院依法处理”、“请求人民法院判处被告赔偿一切经济损失”，要写清请求法院解决什么问题，如何解决。文字要精练、概括，不能拖泥带水。•3.叙述事实客观准确、条理分明。•写事实既要全面又要重点突出，语言要简洁，要紧紧围绕诉讼请求来写事实。诉状制作质量的高低不在于篇幅的长短，重要的是要抓住关键。例如：债务案件的起诉状要写明被告欠债的证据和他有偿还的能力；离婚案件起诉状要写明双方感情确已破裂，已无和好可能等。第三节民事答辩状•一、民事答辩状的概念和适用•民事答辩状，是指民事案件的被告或被上诉人在收到起诉状或上诉状副本后，在法定限期内，针对起诉或上诉的事实、理由和请求，进行回答和辩驳时制作的法律文书。•《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十三条规定，人民法院应当在立案之日起五日内将起诉状副本发送被告，被告在收到之日起十五日内提出答辩状。被告提出答辩状的，人民法院应当在收到之日起五日内将答辩状副本发送原告。被告不提出答辩状的，不影响人民法院审理。•同法第一百五十条规定，原审人民法院收到上诉状，应当在五日内将上诉状副本送达对方当事人，对方当事人在收到之日起十五日内提出答辩状。人民法院应当在收到答辩状之日起五日内将副本送达上诉人。对方当事人不提出答辩状的，不影响人民法院审理。二、民事答辩状的内容和制作要求•（一）首部•1.标题。居中写明“民事答辩状”。•2.答辩人的基本情况。•答辩人是公民的，分别写明其姓名、性别、出生年月日、出生地、单位职务或职业、住址。答辩人是法人或其他组织的，分别写明单位名称、单位地址、法定代表人姓名、职务、电话号码。•3.答辩案由。•写明对何人起诉或上诉的何种性质的案件提出答辩，“因某某一案，特提出答辩如下”，例如，“因原告王××诉被告李××货款纠纷一案，现提出如下答辩：”。•（二）答辩理由（答辩状的主体部分）•答辩是针对起诉状或上诉状提出的事实理由而进行的，因此要根据具体的诉状叙述的事实和阐述的理由，抓住其中的错误进行驳斥，从而说明对方的诉讼请求全部不成立或者部分不成立，请求人民法院作出正确的裁判。•驳论的方法主要分三个部分：•第一步，抓住起诉状或上诉状中的错误事实和错引的法律条文，作为反驳的靶子，即论点。•第二步，列举客观真实的事实，作为反驳的武器，即论据。•第三步，运用逻辑推理进行论证。•（三）尾部•1.致送机关。写明致送的法院的名称。•2.答辩人签名，并注明答辩状制作日期。注意：在右下方写明答辩人的名称（或盖章），注明年、月、日。之后注明“XX法律服务所XXX代书”。三、制作民事答辩状应注意的问题•1.要有针对性。•即必须针对原告方（或上诉方）的指控,指出起诉状的事实理由或诉讼请求的错误或不当。•2.要具有一定的反驳性。•反驳必须做到据理反驳，必须加强说理性，不能为反驳而反驳。•3、要在规定的时间内写完。•不要错过答辩时间，还可以对具体案件提醒答辩人反诉第四节民事反诉状•一、民事反诉状的概念和适用•民事反诉状，是指民事案件的被告针对原告指控的同一纠纷事实或行为事实，提出相反的独立指控内容的法律文书。•反诉与答辩的根本区别：•民事答辩状是针对原告起诉的事实理由和诉讼请求进行回答或辩驳，而反诉是针对原告指控的同一事实提出相反、独立的诉讼请求。如果该请求能够得到人民法院的支持，可以抵消甚至吞并本诉的诉讼请求。•反诉是法律赋予民事案件被告方的一项诉讼权利。提起反诉应该在收到原告起诉状副本后法定时间内提出。根据《民事诉讼法》第一百二十六条的规定，被告提出反诉可以与本诉合并审理。二、民事反诉状的内容和制作要求•（一）首部•1.标题。居中写明“民事反诉状”•2.当事人基本情况。分别写明反诉人（本诉被告）与被反诉人（本诉原告）的基本情况，并用括号注明各自在原审中的地位。具体写法同民事起诉状。•（二）正文•1.反诉请求。•写明反诉人请求人民法院依法解决的本案有关民事权利与义务实体纠纷的具体要求和主张。•2.事实与理由。•事实与理由是反诉状叙写的重点内容，写法要求同民事起诉状。应当注意根据法律规定，反诉与本诉必须具有内在联系，以达到合并审理和相互抵消的目的。因此，事实记叙重点写明反诉与本诉同一的和相关的事实，写明事实的起因、经过、结果，并重点交代清楚被反诉人的侵权行为。反诉理由应当根据事实和有关的法律规定，充分阐述案件的性质、被反诉人的责任、如何解决纠纷的意见等。•3.证据与证据来源、证人姓名和住址。•主要写明反诉请求的证据名称、件数、来源，证人的姓名和住址等。•（三）尾部•1.致送机关。写明文书主送的人民法院的名称。•2.反诉人署名并注明反诉状制作日期。•3.附项。写明反诉状副本的份数及所附证据情况。三、制作民事反诉状应注意的问题1、反诉的对象只能是本诉原告；2、反诉是一种独立的诉讼请求，并适用于同种程序；3、反诉的目的是为了对抗原告的本诉要求；4、本诉是反诉的前提，没有本诉就没有反诉；5、反诉必须向受理本诉的法院提出；6、反诉必须于举证期限界满前提出；三、制作反诉状应注意的问题•1.刑事案件的反诉和民事案件反诉的区别。•除案件性质不同外，从反诉结果上看，刑事案件的反诉可以使本诉的自诉人也受到刑事处罚，但不能抵消反诉人应受到的刑事处罚；民事案件的反诉可以抵消、排斥、并吞原告所主张的权利，也可使本诉原告请求部分或全部失去实际意义，甚至超出本诉原告所主张的权利范围。•2.反诉与本诉的相关性。•刑事案件反诉的内容是与本诉有关的犯罪行为；民事案件反诉与本诉在诉讼标的上互有牵连，反诉与本诉是两个可以合并审理的案件，而不是两个互不相干的独立之诉。•3.如果在反诉状中提出了新的事实，则反诉人有举证的责任。证据应列在反诉的事实与理由之后，并说明证据的来源、证人的姓名和住址等。第五节民事上诉状•一、民事上诉状的概念与适用•民事上诉状，是指民事案件当事人不服地方人民法院第一审民事判决、裁定，在法定的期限内向上一级人民法院提出上诉，要求撤销、变更原审裁判的法律文书。•根据《民事诉讼法》第一百四十七条规定，当事人不服地方各级人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内，向上一级人民法院提起上诉；当事人不服地方各级人民法院第一审裁定的，有权在裁定书送达之日起十日内向上一级人民法院提起上诉。同法第一百四十八条规定，上诉应当递交上诉状，并对上诉状的内容作了明确规定。基本要求：1、要在上诉期内写完；2、上诉主要应针对第一审判决或裁定中认定事实错误或适用法律不当之处，而不要针对对方当事人；3、上诉目的要明确；4、上诉理由要充分；综合归纳然后集中反驳；一个问题一个问题反驳；认定事实有错误，就用证据证明事实真相；定性不准，用法理对事实进行分析；适用法律不当，说明理由，指出应适用哪一条款。5、对原审裁判文书中遗漏的重要事实应予补充，对于特殊复杂的案情，可以扼要叙述，但不要对一审认定事实进行详细重述。二、民事上诉状的内容和制作要求•（一）首部•1.标题。居中写明“民事上诉状”。•2.当事人基本情况。•依次写明上诉人和被上诉人的姓名、性别、出生年月日、民族、出生地、工作单位及职务、现住址等情况，并用括号注明上诉人、被上诉人在原审中的地位。•思考：刑事上诉案件，公诉机关的位置？•3.案由。写明上诉人不服一审判决或裁定的事由。•一般格式是：“上诉人不服XX人民法院于X年X月X日X字X号X事判决（或裁定），现提